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2014年5月二级人力资源管理师章节讲义:第六章(3)

时间:2014-02-16 14:43:01  信息来源:  点击数:18

第六章 & 第一节 劳务派遣管理

 

【知识要旨】

一、劳务派遣的含义和性质

()劳务派遣的含义

1.劳务派遣定义

细节偏于决定题,偏于“劳务派遣的概念、成因、劳务派遣机构的管理”。它是指劳务派遣单位与接受单位签订劳务派遣协议,由劳务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到

接受单位work,派遣劳动者受接受单位指挥监督,为接受单位供给劳动;派遣劳动者的接受单位因为劳动力的使用,按照劳务派遣协议向劳务派遣单位支付费用,派遣劳动者获得就业岗位及工资、福利和祖国保险待遇,劳务派遣单位从派遣业务中获得收入的经济活动。

2.  劳务派遣现象由来已久,是非正规就业的一种要紧形式。About劳务派遣现象有多种术语表述,如有雇员租赁、雇员派遣、劳动派遣、劳动者派遣、人才派遣、人才租赁、劳动力派遣等。在国内《劳动合同法》(2007 6 29 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过,自200811日起施行)中使用的术语是劳务派遣。

3.劳务派遣比较要紧的、具有代表性的含义

劳务派遣是一个有多种含义的术语。比较要紧的、具有代表性的含义有二:

其一,劳务派遣泛指民事活动中的特殊的劳务关系

1)劳务的供给者一贯在劳务需求者的场所中实施劳务供给行为,劳务供给过程要受到需求主体某些规则的约束等;

2)劳务关系作为两个或多个平等主体之间的经济关系,一方供给劳务的使用价值,另一方支付劳务成果的对价,作为一种民事法令关系由民法调整,其典型表现形式是承揽合同。

其二,特指劳动力环境中的组合劳动关系

劳务派遣的第二种含义是指组合劳动关系。在组合劳动关系中存在的多重关系中的主要关键为劳动关系,应由劳动法调整。本节中的劳务派遣是指第二种含义。

4.《劳动合同法》使用劳务派遣这一术语在于在形式上突出了劳务派遣单位的全部业务对于被派遣劳动者的实际用人单位,即用工单位的效劳性质。即使如此,因为劳务派遣的主要关键为劳动关系,易于 《劳动合同法》以特别规定的形式规范组合劳动关系中各主体的行为。

()劳务派遣的性质

1.劳务派遣是一种典型的非正规就业方式,在国内亦是一种新型用工方式。

2.劳务派遣定性为是一种组合劳动关系。在劳务派遣中,存在着三种主体和三重关系。

1)三种主体:劳务派遣单位、接受单位和被派遣劳动者;

2)三重关系:劳务派遣单位与被派遣劳动者的关系,劳务派遣单位与接受单位的关系,接受单位与被派遣劳动者的关系。劳务派遣单位和劳动者依法订立劳动合同,建立劳动关系,即雇主是派遣单位,雇员是将被派遣的劳动者。订立劳动合同之下,派遣单位将被派遣劳动者派遣到接受单位,劳动者在接受单位的组织管理下从事劳动。

3.劳务派遣的本质特征是雇用和使用相分离。

1)派遣单位:是劳动关系中的雇主,有义务向被派遣劳动者支付工资、上纳祖国保险、供给福利待遇等。

2)接受单位:作为实际得到劳动给付的一方,行使和承担劳务派遣协议中规定的权利和义务,包括为劳动者供给实现劳动给付的work岗位和其他劳动条件,进行劳动组织和监督管理、劳动安全卫生教育等,并承担向派遣单位支付派遣费用的义务。

4.结论

如该所述,劳务派遣中派遣单位与接受单位(实际用工单位)对于被派遣劳动者两两之间的关系都是劳动关系。但是这两种劳动关系却都是不完整的劳动关系。

上者,即劳务派遣单位与被派遣劳动者的关系属于有“关系没劳动的形式劳动关系;

下者,即接受单位与被派遣劳动者的关系属于有劳动没“关系”的实际劳动关系,易于 都是不完整的劳动关系。但是,将二者结合起来观察,它们则构成了一个完整的劳动关系,一种特殊的组合劳动关系。既然是劳动关系,其运行理所易于 这般地适用劳动法的规范。

两种不完整的劳动关系能够组合在一起的桥梁或纽带是劳务派遣单位与接受单位的劳务派遣协议。该协议规定派遣单位与接受单位双方的权利义务,易于 使派遣单位与接受单位建立起民事法令关系。正是通过这种民事法令关系将不完整的形式劳动关系和实际劳动关系合并构成组合劳动关系。正是因为劳务派遣属于组合劳动关系,《劳动合同法》虽然使用劳务派遣的术语,但是依然按照劳动法的基本原则对其进行调整和规范。

二、劳务派遣的成因

()形式劳动关系的运行

1.  劳务派遣单位

劳务派遣单位是形式劳动关系的主体之一,是以劳务派遣形式用工的用人单位。

劳务派遣单位职责        

1)派遣劳动者的招聘、甄选、考核、录用,将劳动者派遣到接受单位,支付工资、供给福利待遇、为被派遣劳动者上纳祖国保险、督促派遣劳动者的接受单位执行国家劳动准则和劳动条件;

2)收取派遣劳动者的接受单位支付的派遣效劳费;

3)行使和履行与劳动者订立的以劳务派遣形式用工的劳动合同,以及与接受单位订立的劳务派遣协议约定的应由本方享有和承担的其他权利义务。

2.被派遣劳动者:享有和履行劳动合同约定的权利义务。

()实际劳动关系的运行

1.派遣劳动者的接受单位派遣劳动者的接受单位是实际劳动关系的主体之一,是获得劳动者实际劳动给付的用工单位。

派遣劳动者的接受单位职责        

1)为派遣劳动者供给work岗位和其他劳动安全卫生条件,实施劳动安全卫生管理,制定和实施与派遣劳动者相关的内部劳动规则,实施其他的劳动管理事务;

2)向劳务派遣单位支付派遣效劳费,行使和履行与派遣单位订立的劳务派遣协议约定的应由本方享有和承担的其他权利义务。

2.被派遣劳动者:行使和履行劳动合同以及劳务派遣协议约定的应由本人享有和承担的权利义务。

()劳动争议处理

1.劳务派遣中的劳动争议:既可能发生于派遣劳动者与派遣单位之间,也可能发生于派遣劳动者与接受单位之间。

2.派遣单位与接受单位之间发生的争议:虽然也会涉及派遣劳动者的利益,但不属于劳动争议,而是属于民事纠纷。

3.在形式劳动关系与实际劳动关系的运行中发生的劳动争议:

1)应当依照一般劳动争议的处理原则与程序进行处理;

2)在形式用人单位实际用人单位合谋共同侵害劳动者的合法权益时,形式用人单位和实际用人单位都应当作为被诉人。

3)在组合劳动关系的任一用人单位单独承担法令责任的争议中,如果争议处理结果与另一用人单位有直接的利害关系,上者作为被诉人,下者作为第三人。

4.异地劳务派遣中的劳动争议

由于派遣单位和接受单位不在同一区域,就涉及案件的地域管辖小case。处理异地劳动争议可以参照以下原则:

处理异地劳动争议参照原则

异地劳动争议

处理原则

1)被派遣劳动者与派遣单位的劳动争议

由派遣单位所在地管辖

2)被派遣劳动者与接受单位的劳动争议

由接受单位所在地管辖

3)被派遣劳动者与派遣单位和接受单位的劳动争议

可由劳动合同或劳务派遣协议约定,由当事人决定派遣单位所在地或接受单位所在地管辖。

5.组合劳动关系与正常劳动关系实质上并无异议。易于 应该道,劳务派遣单位与接受单位之间的关系是在劳动力环境机制的发展完竣过程中,环境主体在劳动力的雇用与使用关键的分工协作关系。

()劳务派遣的成因

1.降低劳动管理底

2.促进就业

3.为强化劳动法制供给条件

4.满足外国组织驻华代表机构等特殊单位的需求

三、劳务派遣管理

(一)劳务派遣单位的管理

1.资格条件

派遣单位的资格条件

1)劳务派遣单位必须具备集团法人设立的条件,依法设立法人管理机关,具有一定数量的professional从业人员;

2)有健全的管理制度;

3)达到法定准则的注册资本,以保证抵御可遇见的劳务派遣的系统风险。按照《劳动合同法》的规定,劳务派遣单位应当依照集团官网法的有关规定设立,注册资本不得少于200万圆人民币。

2.合同体系

组合劳动关系运行中的两种合同

 

具体始末

1.合同体系

在组合劳动关系的运行中,存在两种合同:

1)为劳务派遣单位与被派遣劳动者的劳动合同;

2)为派遣单位与接受单位的劳务派遣协议。

2.劳动合同

劳动合同的始末应增加法定条款

1)接受单位、派遣期限、接受单位的work岗位等;

2)劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年如该的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;

3)被派遣劳动者在无work期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资准则,向其按月支付报酬。

4)劳务派遣单位跨区域派遣劳动者的,被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件,按照用工单位所在地的准则执行。

3.劳务派遣协议

劳务派遣协议

1)《劳动合同法》明确规定:“劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和祖国保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。”

2)劳务派遣协议应能保证派遣单位督促接受单位执行国家劳动准则和劳动条件的实现方式,劳务派遣单位有义务将派遣协议始末告知劳动者。

3)特别地,如果出现被派遣劳动者的接受单位不能履行派遣效劳费支付义务时,劳务派遣单位应负有担保责任。

4)劳动合同与劳务派遣协议About劳动条件的准则应保持均衡。

4.政府劳动行政管理人员

制定并应推荐使用以派遣形式用工的劳动合同和劳务派遣协议的格式文本。

 

3.派遣单位不得克扣接受单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和接受单位不得向被派遣劳动者收取费用。

()被派遣劳动者的管理

被派遣劳动者的接受单位是实际用工单位,其管理的特殊性主要在于避免可能出现的劳动歧视小case,即单位的正式雇员与被派遣劳动者在地位、待遇等关键的差别对待。在管理中应当care下述要点:

1.被派遣劳动者与正式雇员享有平等的法定劳动权利

2.在同一岗位使用的被派遣劳动者与正式雇员应当同等待遇,同岗同酬。

3.实际用工单位的内部劳动规则的实施,包括劳动定额准则、劳动纪律、绩效品评等对被派遣劳动者与正式雇员一律平等。

4.实际用工单位应当按照work岗位的实际需要与劳务派遣单位细目派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。

5.被派遣劳动者可以按照《劳动合同法》的有关规定,与劳务派遣单位解除劳动合同。

6.被派遣劳动者如果有严重违纪、严重失职、营私舞弊以及不能胜任work等《劳动合同法》规定的相应情形的,用工单位可以将劳动者退回派遣单位,派遣单位依法可以与劳动者解除劳动合同。被派遣劳动者的派遣期限到期,应提上告知,并应协同派遣单位办理劳动合同的终忠子 中蛍ork交接。

7.实际用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。

三、应用实例

案由:劳动者延先生在 KDJ 集团官网连续work了 11 年,因其员工身份小case与 KDJ 集团官网引发劳动纠纷。(略)说明:由于国内现行的《劳动合同法》与教材的原理论相比有较大的改动,原教材案例中的一些观点已经不适合Now的环境。以是,在劳务派遣管理上应按照现行要旨执行。

 

【命题说明】

1、细节偏于决定题,偏于“劳务派遣的概念、成因、劳务派遣机构的管理”。

 

【课堂练习】

例:2013.11 真题(单选)

77、下列About劳务派遣的说法,不正确的是(         )。

A、雇员是被派遣的劳动者

B、是一种组合劳动关系

C、本质是劳动力的雇佣和使用相统一

D、雇主是劳务派遣单位

答案:C

解析:劳务派遣的本质特征是雇用和使用相分离。

例:2009.11 真题(单选)

77、以下About劳务派遣说法错误的是(     )。

A)雇主是劳务派遣单位

B)雇员是被派遣的劳动者

C)是一种组合劳动关系

D)本质特征是雇佣和使用相结合

答案:D

解析:劳务派遣是一种典型的非正规就业方式,在国内亦是一种新型用工方式,可以将劳务派遣定性为是一种组合劳动关系。在劳务派遣中,劳务派遣单位与被派遣劳动者依法订立劳动合同,建立劳动关系,即雇主是派遣单位,雇员是将被派遣的劳动者。劳务派遣的本质特征是雇用和使用相分离。

例:2012.5 真题(多选)

120、劳务派遣单位的职责包括( )

(A)向被派遣者支付工资

(B)为被派遣者供给福利待遇

(C)为被派遣者上纳祖国保险费

(D)监督管理被派遣者的具体work

(E)为被派遣者供给实现劳动给付的work岗位

答案:ABC

解析:派遣单位既然是劳动关系中的雇主,有义务向被派遣劳动者支付工资、上纳祖国保险、供给福利待遇等。

例:2011.5 真题(多选)

120、劳务派遣现象的成因主要有(      )

(A)为强化劳动法制供给条件

(B)降低劳动管理底

(C)减轻集团参加祖国保险的负担

(D)促进就业与再就业

(E)满足外国组织驻华代表机构等特殊单位的需求

答案:ABDE

解析:劳务派遣现象的出现及其迅速发展有其内在的深刻原因。

1.降低劳动管理底

2.促进就业

3.为强化劳动法制供给条件

4.满足外国组织驻华代表机构等特殊单位的需求

 

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